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政府不得因議會決議，便任意解除具法律保障之法人代表的人事權與參與會議權利。

議會就地方制度法第三十五條規定所為合法有效之決議，原則上直轄市政府應予以執行。例外情形，直轄市政府若有不予執行或有執行上之困難時，地方制度法規定了覆議、敘明理由函復、說明理由及協商解決等三種解決機制。


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【裁決鑑定書】高雄市議會要求【劉亞平理事長】至議會備詢之裁決鑑定書！

101年11月06日，行政院勞工委員會不當勞動行為裁決委員會，邀請【許春鎮教授】（德國海德堡大學法學博士）做成之101勞裁字第 31號鑑定書！

【高雄市教育產業工會】，有骨氣、有智慧，面對打壓，勇於面對，全會上下團結一心，全面打贏政治黑手，我們是工會的新生，但我們在寫工會的歷史！

PS.謹以此鑑定書，提供台灣各縣市那些熱衷政治卻疑似患有「民主與法治白癡症候群」的「政治爛咖」參考！

●●●1011106勞委會101勞裁字第 31號鑑定書●●●
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行政院勞工委員會不當勞動行為裁決委員會
101勞裁字第 31號鑑定書

鑑定人：許春鎮（德國海德堡大學法學博士，現職國立台灣海洋大學海洋法律研究所專任副教授）

壹、直轄市議會之權限
地方制度法第三十五條規定直轄市議會之職權有十款，歸納言之，其職權包括：
一、立法權：議決自治條例，包括直轄市法規(第一款)、直轄市政府組織自治條例及所屬事業機構組織自治條例(第五款) ;
二、財政權：包括議決直轄市預算(第二款)、議決直轄市稅課(第三款)、議決直轄市財產處分(第四款)、審議直轄市決算之審核報告〈第七款) ;
三、提案議決：議決直轄市政府提案事項(第六款)及議決直轄市議員提案事項(第八款) ;
四、接受人民請願(第九款) ;
五、其他依法律賦予之職權：例如地方制度法第三十九條第四項覆議案之處理、同法第四十八條第一項之接受報告及請求報告權、同法第四十九條請求說明權。
直轄市議會之權限，限於以上各款所列。與本案相關而特別值得注意者，直轄市議會並無人事(同意)權，此與立法院之職權有所不同。

貳、直轄市政府之權限
地方制度法對於直轄市政府之權限，並無明文列舉規定。但參照地方制度法第十四條規定，各地方自治團體須「依本法辦理自治事項，並執行上級政府委辦事項」， 而直轄市議會之權限又已列舉如上述，則直轄市政府之職權應為除前述市議會之職權外，所有其他「辦理自治事項，並執行上級政府委辦事項」所必要之職權，包括議會決議之執行、日常行政工作之處理、對外代表權等。換言之，直轄市政府之權限為概括式權限，即凡不屬於市議會之法定職權者，皆為市政府之權限，例如人事權。

參、直轄市議會決議之效力
直轄市議會與直轄市政府之間為議決機關與執行機關之關係，對於直轄市議會之決議，直轄市政府應予以執行。惟直轄市議會之決議應僅限於其職權範圍內所得為者，亦即必須是針對地方制度法第三十五條所規定之事頃，始為合法有效。而對於直轄市議會合法有效之決議，直轄市政府若不予執行或有執行上之困難時，地方制度法設有三種解決機制：覆議、敘明理由函復、說明理由及協商解決。

一、覆議
地方制度法第三十九條第一項前段：「直轄市政府對第三十五條第一款至第六款及第十款之議決案，如認為窒礙難行時，應於該議決案送達直轄市政府三十日內，就窒礙難行部分敘明理由送請直轄市議會覆議。…」本條規定係從直轄市政府之立場出發。得送請覆議者，限於直轄市議會依地方制度法第三十五條第一款至第六款及第十款所作成之議決案，亦即限於有關自治條例、預算、各種稅課、財產之處分、市政府組織自治條例及其所屬事業機構組織自治條例、市政府提案事項、其他依法律或上級法規賦予之職權所做成之議決素。同條第四項規定，覆議時，如有出席議員三分之二維持原議決案，除關於預算案另有規定(參照地方制度法第四十條第五項)或該議決有違法之情形(同法第四十三條第一項至第三項)外，直轄市政府應即接受該決議。

二、敘明理由函復
地方制度法第三十九條第一項後段規定：「…第八款及第九款之議決案，如執行有困難時，應敘明理由函復直轄市議會。」亦即對於直轄市議會有關議員提案事項及接受人民請願之議決案，直轄市政府如有執行上之困難，則應敘明理由函復直轄市議會。換言之，對於此二類事頃，只要直轄市政府認為執行有困難，即可敘明理由函復直轄市議會，而無需繼續執行。

三、說明理由及協商解決
依地方制度法第三十八條規定：「直轄市政府、縣、(市)政府、鄉(鎮、市)公所，對直轄市議會、縣(市)議會、鄉(鎮、市)民代表會之議決案應予執行，如延不執行或執行不當，直轄市議會、縣(市)議會、鄉(鎮、市)民代表會得請其說明理由，必要時得報請行政院、內政部、縣政府邀集各有關機關協商解決之。」本條規定係從直轄市議會之立場出發。詳言之，對於直轄市議會之議決案，若直轄市政府既不依前述地方制度法第三十九條之規定提請覆議或說明無法執行之理由函復，亦不予以執行，或者執行不當時，直轄市議會得依本條規定處理。惟依本條意旨，直轄市議會僅得請直轄市政府說明其執行不力之理由，而「必要時」並得報請監督機關協商解決，除此之外並無其他法律上的解決途徑。

最後，對於直轄市議會非法定權限內之決議，應如何處理，法無明文規定，而為政治問題。若參照地方制度法第四十一條第三項：「直轄市議會、縣(市)議會、鄉(鎮、市)民代表會就預算案所為之附帶決議，應由直轄市政府、縣(市)政府、鄉(鎮、市)公所參照法令辦理。」之規定觀之，對於直轄市議會非法定權限內之決議，直轄市政府亦應「參照法令辦理」。

肆、直轄市政府人事權之限制
如前文所述，人事權為直轄市政府之權限。但直轄市政府之人事權仍受相關法令之限制。其次，外聘委員之聘任性質上為行政處分，為行政機關之單方行政行為(行政程序法第九十二條第一項參照)，故亦需遵守一般行政法規之規定。
就聘任而言，法規別無特別限制時(例如僅規定社會公正人士或學者專家)，市政府固有其裁量權；惟若法規另有聘任資格、程序、條件等相關規定時，市政府即受其拘束，其裁量權限縮。就本案之「教育審議委員會」而言，教育基本法第十條第二項規定其成員應包含各界人士，立法之用意在於多元，本身其有民主之意涵，蓋民主機制即是尊重多元文化，透過多元討論以形成多數意見，從而避免行政機關之專擅與恣意。從而，市政府即應依本條規定，聘任各界人士。其中各該社會團體之代表，本於尊重專業判斷原則，市政府應接受其所推薦之人遷，而不得自覓人選。
就解聘而言，市政府非有法定原因不得任意解聘委員。就各該社會團體之代表而言，受聘人員之地位係代表各該社會團體，而非個人受聘，此一聘任的法律關係存在於地方自治團體(由市政府代表)與各該社會團體之間，而非地方自治團體(由市政府代表)與受聘人員個人之間。此與各該當然委員之需隨職位進退者，道理相同。甚且，委員之所以必須包含各界人士，乃基於前述民主多元之立法意旨，倘市政府可以任意解聘委員，則委員會之成員組合即有受到操控之虞，多元民主機制亦無從達成。而解聘亦應符合法定程序，例如繫爭高雄市政府教育審議委員會設置要點第七點第二項「對於前項各款情事之認定有爭議者，由本會會議決議之。」之程序規定。

伍、結論
對於直轄市議會就地方制度法第三十五條規定所為合法有效之決議，原則上直轄市政府應予以執行。例外情形，直轄市政府若有不予執行或有執行上之困難時，地方制度法規定了覆議、敘明理由函復、說明理由及協商解決等三種解決機制。
對於直轄市議會非法定權限內之決議，直轄市政府應比照審議預算之附帶決議，「參照法令辦理」。
外聘委員之聘任性質上為行政機關之行政處分，故需遵守一般行政法規之規定。惟如聘任與解任另有特別法規範時，亦應優先適用特別法之規定。

【教師請假規定】老師不是老闆！教師不是雇主！教師請假應由學校【聘任代理(課)教師】及【辦理勞保及保險責任】！
●文：潘如梅（高雄市教育產業工會政策部主任）

102年11月5日，教育局發文轉知教育部有關「學校教師請假自付費用聘用代課教師其雇主認定事宜會議」決議事項，其公文的重點如下：
一、教師請假「課務自理」並非請假之教師自聘代課教師。
二、支給代課老師薪資，由學校扣款或教師「代付」(非自付)代理教師薪資。
三、學校應為所屬勞工辦理投保手續及其有關保險事務之責任。
相關訊息參見【高雄市教育產業工會】（高雄縣教師會）網站：http://www.keu.org.tw/keu/newView.aspx？keuNewsId=1375

學校本應對所聘任之代課(理)教師之資格、支薪及納保事宜把關，但長期以來，學校未善盡雇主義務，讓請假老師自己找人代課，造成代課(理)老師沒納保，代課費用沒標準，對代課老師師不公平的。況且，透過學校給付(代扣)，亦能能解決教師因請假自付代理(課)費用，致該請假教師課稅所得虛增問題，方符合實領實課之應盡納稅義務。

最近，【高雄市教育產業工會】（高雄縣教師會）收到會員申訴，表示學校【要求請假老師自付勞退保費用】，甚至【要求老師不付勞退保費用，就不准假】。如果要請假的老師出勞退保費用，試問請假老師可以自行去幫代課老師納保嗎？老師付出之費用，學校如何開立收據證明？請假是老師的權益，聘任及納保是學校應盡義務，所以勞退保費用不得轉嫁給請假老師。若有學校硬ㄠ請假教師，請會員向本會提出申訴或檢舉，我們將會合法合理捍衛會員權益！

總之，教師請假，要聘請代理(課)教師，人由學校找，勞保由學校付！如果，學校不准或刁難，歡迎會員向本會提出申訴！

轉貼教育局公文及會員申訴單：

●●●1021105教育局公文●●●
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高雄市政府教育局　函
發文日期：中華民國102年11月5日
發文字號：高市教中字第10237144900號
主旨：轉知教育部召開「學校教師請假自付費用聘用代課教師其雇主認定事宜會議」決議事項，請　查照。
說明：
一、依據教育部102年8月20日臺教授國字第1020071095號函辦理。
二、旨揭會議決議摘要如下：
　(一)學校教師請假及其調、補、代課相關事宜，應回歸請假規則及各該主管教育行政機關所訂之相關規定辦理；且經學校核准方算完成請假手續。
　(二)有關教師請假「課務自理」應指請假教師其原有課務依前開規定完成調、補、代課之安排事宜，並非請假之教師自聘代課教師。
　(三)前項教師請假所外聘之代理(課)教師，應依中小學兼任代課及代理教師聘任辦法經學校就資格、條件等事項依規定審查後，由校長聘任之；薪資支給亦應依聘任辦法及相關規定辦理；因此教師請假所外聘之代課教師，既由學校依聘任辦法聘任，其雇主之認定應為學校。
　(四)教師請假後，支給代課老師薪資(包含納保事宜)之作業事項，如學校扣款及教師「代付」(非自付)代理教師薪資之處理等，依相關規定辦理，以維護代課教師權益。
三、據此，教師請假外聘代理(課)教師，仍應依中小學兼任代課及代理教師聘任辦法之規定辦理。既由學校依聘任辦法聘任，其雇主之認定自應為學校。
四、有關雇主認定應為學校，投保單位(雇主)依勞工保險條例及就業保險法規定應為所屬勞工辦理投保手續及其有關保險事務之責任。

正本：本局所屬公立國中小(含完全中學)
副本：本局國小教育科、高中職科、國中教育科(紙本)


●●●高雄市教育產業工會會員申訴單●●●
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高雄市教育產業工會會員申訴單
事件陳述(請盡量簡述，補充資料可以附件方式一併寄至本會)
主旨：教育局所發公文102.11.05教中字第10237144900號，轉知部頒學校教師請假自付費用聘用代課教師其雇主認定事宜會議。
說明：
1.依文雇主為學校理應由學校負擔勞健保費用(每天約52元)，但公文中只明訂雇主為學校，未載明費用是否由學校人事費用支應，會計主任因文未明確不敢由學校經費支應，經詢問國中科承辦，得知大約已有20來間學校反應，請其告知經費支應問題，支支吾吾無法明確告知是否可由學校支應，只說各校多請老師自行負擔。
2.到底能不能由學校負擔教育局公文含糊其詞，不給學校明確答案，讓學校行政無所適從且還要面對老師的質疑。
3.事關代課老師權益，請工會能代為反應有關此筆費用支應方式到底學校或個人呢？

馬拉拉是誰?

「教師對違規學生科以罰款充作班費之合法性」的法律分析
●文：李漢中律師（高雄市教育產業工會法律顧問）

TVBS電子報曾報導：「校園教學方式再起爭議，一名英文老師要求學生把考卷拿給家長簽名，否則就要繳100元當處罰，有學生寧可被罰錢，也不拿給家長簽名，但他把要吃飯的100元交出去了，餓肚子的事被父母知道了，責怪老師的教學方式實在離譜。為了讓家長隨時掌握孩子的學習狀況，不少老師都會要求，學生把考卷帶回家請家長過目簽名，但桃園一間國中的英文老師認真教學，堪稱「王牌教師」，為了約束學生確實做到「考卷請家長簽名」，否則就要罰款100元，充當班費。但卻有學生沒有遵守規定要被罰100元，把吃飯錢全交給老師而因此餓肚子，家長發現後覺得很心疼，一狀告到學校。該國中校長說：「我相信這名老師，他今後一定會改變他的教學方式。」雖然校長已經禁止，老師再用繳錢的方式來處罰學生，不過也有其他老師聲援說，教學管理還是要請學生和家長共同配合。老師：「他們其實也不是中飽私囊，放進自己口袋裡面去，他把這些錢就當我們班的公款，我覺得這些家長是不是，應該好好檢討一下說，老師的出發點是什麼？這樣的打擊，說真的，會讓很多老師放棄教學熱忱。」考卷沒有拿給家長簽名就要罰錢，學生都說罰100元，真的有點太多了。學生：「太多了，因為我們現在是學生，沒有賺錢的能力，盡量減輕一下那個罰款。雖然老師都是希望提升學生學習意願，也想要讓家長密切關心孩子的課業，不過用錢來管教學生，有沒有實際效益？確實引起爭議。

「高雄一所私立高中導師，為了提醒學生注意交通安全，竟然自行擬定了1張守則，規定如果學生騎機車沒戴安全帽，被抓到就要罰5000元，甚至摔車的話，也要罰2500，同時還要家長簽名背書，結果這個做法不但引發家長反彈，更讓學生覺得，實在是矯枉過正。

按對於學生罰款之行為，係關於人民之權利、義務之事項，應有法律之規定，始得為之，此由中央法規標準法第5條第2款所定：「關於人民之權利、義務之事項，應以法律定之。」即明。另大法官釋字第443號解釋理由書第一段謂：「憲法所定人民之自由及權利範圍甚廣，凡不妨害社會秩序公共利益者，均受保障。惟並非一切自由及權利均無分軒輊受憲法毫無差別之保障，………………，諸如剝奪人民生命或限制人民身體自由者，必須遵守罪刑法定主義，以制定法律之方式為之；涉及人民其他自由權利之限制者，亦應由法律加以規定，如以法律授權主管機關發布命令為補充規定時，其授權應符合具體明確之原則。」

因此學校在無任何法律規定或法律授權主管機關發布命令下，對學生因違規行為所為之罰款，洵屬無據，與法有違。縱使獲得學生家長之同意，且係出於學生自願仍不宜為之。

雖有主張學校校規屬於學生自治共同遵守之規章，其中規定學生違反生活秩序，處以若干金錢作為處罰，若僅係為管理秩序之目的，數額不高，合乎比例原則，應可接受，與中央法規標準法無涉。然學校或教師對於違規之學生施以罰款之動機與行為，是否果真符合教育目的，二者間是否確具內在關聯性，容有爭議之處，畢竟輔導與管教之目的在於啟發學生自我檢討與改進，何況各個學生之家庭背景截然不同，經濟資力情況更不盡相符，因此，罰款之作法宜避免為之。設若發生學生拒繳時，更不宜以強制手段行之，否則可能觸犯刑法第304條之強制罪嫌。

  20130715全教總大專快訊003號
                                                                                  
告別年金孤兒、落實社會公義
                                                          
 ◎林克亮(全教總大專員會成員，中山醫學大學教師會理事長)

       中華民國「年金」定義，依據政府公佈係指符合一定條件時定期發給的現金給付，用以提供老年生活所需，所以只要是中華民國國民都應有最基本的保障。目前我國年金制度包括軍公教退休、勞保年金、國保年金等，然而，一直在繳公保的私校教職員至今仍是「年金孤兒」。

       執政黨與在野黨對私校公保年金立法均有高度共識，但已過了好幾年，卻遲遲未完成立法，實在不公不義、傷透人心。給予私校教職員年金保障，是馬總統與吳副總統公開的承諾，執政多年仍不兌現承諾，是執政者最無誠信的跳票；更是擔任教育部長，管理我們公私立學校的大家長，最不負責任的行政傲慢，讓百年樹人的私校教職員，二度上凱道，讓私校教職員情何以堪？馬政府連這麼一個朝野沒有太大爭議，民眾及民意代表均支持的私校公保年金，都處理得這樣拖拖拉拉，荒腔走板，那還有什麼政策與制度值得國民信賴？

       私校教職員及眷屬長期被政府無能、沒誠信、不公不義的欺騙壓抑，未來這一、兩年內，對選情的影響絕對不容小覷。

       本來多數私校教職員已經不抱希望的私校年金，這次因勞保基金將破產的議題，意外的再度受到大家的重視，在全教總劉欽旭理事長及全體幹部的奔走協調，還有林佳龍立委於今年520馬總統第二任就職又滿周年的日子，在立法院召開記者會，大聲疾呼：「馬總統，私校老師的吶喊，你有聽到嗎？」席間我們私立復興小學的張秋香老師「卑微」地向政府喊話：「我們只要一萬八千元的月退年金，這樣的要求過份嗎，馬總統要兌現承諾，不要再騙了。」私立惇敘工商簡添枝老師也批評，菲律賓政府反反覆覆，我們的政府毫無誠信，連連跳票，難道連菲律賓都不如？私立台北海洋技術學院教師喬念平則說，他曾在公立學校任教，因此深知私校教師的辛苦，私校的學生比公立學校多，因此，私校教師的付出也比公立教師多，希望馬總統能體諒私校教師的辛苦，不要讓私校教師在退休之際面臨欠缺保障的退休生活，私校教師期盼的年金制度只是基本的公平正義。

       我本人服兵役當預官時，也考上衛勤學校醫檢教官，服兵役時於民國七十年考上公務人員普考優等(滿七十分)，當年中等(滿六十分)從缺；退伍那一年(民國七十一年)考上公務人高考及格，隨後考選部又追送我專技高考及格證書，當時只是為實現對學生的承諾，期盼對栽培我長大的環境，有所回饋，決定回母校服務才成為私校教師，沒想到卻淪為「年金孤兒」，我的鄰居都還以為我退休保障比照公務人員，殊不知，就算公保年金化，私校教師所得替代率也僅二成二，是很受不公平待遇的一群中華民國國民，連這樣最基本的公平正義，都看不到政府有任何作為。

       這一年多來，看到政府施政亂無章法，常常選擇與民意為敵，該改革不改革。繼520全教總與林佳龍立委為私校老師在立法院召開記者會後，隨之全教總發動的525上凱道抗議無誠信的年金改革，要打爛案、救改革。全教總在六月中旬所主辦的民間年金國是會議，指出此波亂無章法的年金改革，讓已退休公教人員無尊嚴，讓現任教師哀鴻遍野。私校公保年金遲未立法，讓私校教職員感嘆無法脫離年金孤兒的無奈，政府的誠信亦蕩然無存。我們鄭重呼籲執政當局應履行承諾，將私校公保年金盡速立法，落實社會公平正義。